法學(xué)論文開(kāi)題報(bào)告怎么寫(法學(xué)論文開(kāi)題報(bào)告怎么寫模板)

大家好，我是小編，今天我來(lái)給大家講解一下關(guān)于法學(xué)論文開(kāi)題報(bào)告怎么寫的問(wèn)題。為了讓大家更容易理解，我將這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了歸納整理，現(xiàn)在就一起來(lái)看看吧。

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求一篇“論締約過(guò)失責(zé)任”的開(kāi)題報(bào)告

摘要：締約過(guò)失責(zé)任制度由德國(guó)法學(xué)家耶林于1861年提出，被譽(yù)為法學(xué)上的發(fā)現(xiàn)，對(duì)各國(guó)立法和判例產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。關(guān)于締約過(guò)失責(zé)任的法律基礎(chǔ)大致有四種學(xué)說(shuō)：侵權(quán)行為說(shuō)、法律行為說(shuō)、法律規(guī)定說(shuō)、誠(chéng)實(shí)信用原則說(shuō)。締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件有：締約當(dāng)事人違反先合同義務(wù)；締約相對(duì)人受有損失；違反先合同義務(wù)的一方有過(guò)錯(cuò)；過(guò)錯(cuò)與損失之間有因果關(guān)系。根據(jù)先合同義務(wù)將締約過(guò)失責(zé)任的類型分為幾種情形，締約過(guò)失責(zé)任既不同于違約責(zé)任，也不同于侵權(quán)責(zé)任，它們之間有明顯的區(qū)別。

關(guān)鍵詞：締約過(guò)失責(zé)任誠(chéng)實(shí)信用信賴?yán)孢m用類型

一、締約過(guò)失責(zé)任理論的創(chuàng)立

締約過(guò)失責(zé)任理論是由德國(guó)著名法學(xué)家耶林最早提出，1861年，耶林在其主編的《耶林學(xué)報(bào)年報(bào)》第四卷發(fā)表了《締約上過(guò)失，契約無(wú)效與不成立時(shí)之損害賠償》一文，開(kāi)始了締約過(guò)失責(zé)任在理論上的深入探討。他認(rèn)為：“從事契約締結(jié)的人，是從契約交易外的消極義務(wù)范疇，進(jìn)入契約上積極義務(wù)范疇，其因此而承擔(dān)的首要義務(wù)，系于締約時(shí)須善盡必要的注意。法律所保護(hù)的，并非僅是一個(gè)業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)生中的契約關(guān)系亦應(yīng)包括在內(nèi)，否則，契約交易將暴露于外，不受保護(hù)，締約一方當(dāng)事人不免成為他方疏忽或者不注意的犧牲品！契約的締結(jié)產(chǎn)生了一種履行義務(wù)，若此種效力因法律上的障礙而被排除時(shí)，則會(huì)產(chǎn)生一種損害賠償義務(wù)。因此，所謂契約無(wú)效者，僅指不發(fā)生履行效力，所謂不發(fā)生任何效力。簡(jiǎn)言之，當(dāng)事人因自己的過(guò)失致使契約不成立者，對(duì)信其契約為有效成立的相對(duì)人，應(yīng)賠償基于此信賴而產(chǎn)生的損害。耶林關(guān)于締約過(guò)失責(zé)任的理論，被譽(yù)為法學(xué)上的發(fā)現(xiàn)，對(duì)各國(guó)立法和判例產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。在《德國(guó)民法典》制訂之際，起草者大多認(rèn)為不能將其作為一個(gè)一般責(zé)任要件加以規(guī)定，只能在特殊情況下予以承認(rèn)。1940年的《希臘民法典》第一次在立法上將締約過(guò)失責(zé)任作為一般原則加以規(guī)定，該法第197條規(guī)定：“從事締約磋商行為之際，當(dāng)事人應(yīng)負(fù)遵循依誠(chéng)實(shí)信用及交易慣例所要求的行為的義務(wù)。” 第198條規(guī)定：“于為締結(jié)契約磋商行為之際，因過(guò)失致相對(duì)人遭受損害時(shí)，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任，即使契約未能成立亦然。”之后，1942年的《意大利民法典》、1964年的《蘇俄民法典》以及瑞士、法國(guó)的判例和學(xué)說(shuō)也都先后接受了締約過(guò)失責(zé)任。<正如德國(guó)法學(xué)家拉倫茲指出：“締約上過(guò)失責(zé)任，與其說(shuō)建立在民法現(xiàn)行規(guī)定之上，毋寧認(rèn)為系判例學(xué)說(shuō)為促進(jìn)法律進(jìn)步所創(chuàng)造之制度，經(jīng)長(zhǎng)久反復(fù)之適用，已為一般法律意識(shí)所接受，具有習(xí)慣法之效力”。現(xiàn)在，締約過(guò)失責(zé)任不僅適用于合同不成立、無(wú)效或撤銷的情況，而且在某些合同有效成立的場(chǎng)合也有適用的余地。>王利明教授把締約過(guò)失責(zé)任的概念定義為：“是指在合同訂立過(guò)程中，一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，而致另一方的信賴?yán)娴膿p失，并應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

我國(guó)《民法通則》第61條規(guī)定：“民事行為被確認(rèn)為無(wú)效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”該條的規(guī)定與締約過(guò)失責(zé)任極為相似，但它并非是完整意義上的締約過(guò)失責(zé)任。根據(jù)我國(guó)《合同法》第42條以及有關(guān)的民事立法，所謂締約過(guò)失責(zé)任是指在合同訂立過(guò)程中，因違背依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的致他人信賴?yán)鎿p失的損害賠償責(zé)任。締約當(dāng)事人違反誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生義務(wù)的行為稱為締約過(guò)失行為，主觀上的過(guò)錯(cuò)稱為締約上的過(guò)失，應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任稱為締約過(guò)失責(zé)任。從而完善了合同責(zé)任制度，彌補(bǔ)了《民法通則》的不足。

二、締約過(guò)失責(zé)任的法律基礎(chǔ)

締約過(guò)失責(zé)任的法律基礎(chǔ)是什么，學(xué)界觀點(diǎn)不一，大致分以下幾種：

（一）侵權(quán)行為說(shuō)。德國(guó)民法制定后的十年內(nèi)，有關(guān)締約過(guò)失責(zé)任的法律基礎(chǔ)，占主導(dǎo)地位的是侵權(quán)行為說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，除法定情形外，因締約上的過(guò)失而發(fā)生的損害，屬于侵權(quán)行為法調(diào)整的范圍，應(yīng)按侵權(quán)行為法的規(guī)定追究行為人的責(zé)任。

（二）法律行為說(shuō)。侵權(quán)行為說(shuō)衰落以后，繼之而起，成為判例學(xué)說(shuō)上通說(shuō)的是法律行為說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任的法律基礎(chǔ)在于當(dāng)事人之間存在的法律行為。該說(shuō)又細(xì)分為目的契約說(shuō)和默示責(zé)任契約說(shuō)。目的契約說(shuō)認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任的基礎(chǔ)在于當(dāng)事人之間后來(lái)訂立的契約；默示責(zé)任契約說(shuō)認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任的基礎(chǔ)在于當(dāng)事人于從事締約行為之際，默示締結(jié)了責(zé)任契約。

（三）法律規(guī)定說(shuō)。該說(shuō)為布洛克所倡導(dǎo)。該說(shuō)認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任的法律基礎(chǔ)既不是侵權(quán)行為，也不是法律行為，而是法律的直接規(guī)定。

（四）誠(chéng)實(shí)信用原則說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任的法律基礎(chǔ)在于誠(chéng)實(shí)信用原則。按照誠(chéng)實(shí)信用原則，從事締約磋商的人，應(yīng)善盡交易上的必要注意，以維護(hù)相對(duì)人的利益。如果當(dāng)事人違反了應(yīng)盡的注意義務(wù)，如協(xié)力、通知、保護(hù)、保密等義務(wù)，造成相對(duì)人損害的，自應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。該說(shuō)是目前德國(guó)理論界流行的觀點(diǎn)。

上述各種學(xué)說(shuō)，侵權(quán)行為說(shuō)和法律行為說(shuō)的缺陷是顯而易見(jiàn)的。侵權(quán)行為說(shuō)有違侵權(quán)行為法的基本要求。因?yàn)榍謾?quán)行為法所加于人們的義務(wù)是權(quán)利不可侵害的義務(wù)，而締約過(guò)失行為并非侵害了相對(duì)人的某種權(quán)利。法律行為說(shuō)以尚未成立的合同或不存在的合同作為締約過(guò)失的基礎(chǔ)，實(shí)際上是混淆了締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的不同。對(duì)于法律規(guī)定說(shuō)和誠(chéng)實(shí)信用原則說(shuō)，學(xué)界觀點(diǎn)不一，亦有學(xué)者認(rèn)為這兩種學(xué)說(shuō)并無(wú)本質(zhì)的差別。因?yàn)椋喖s過(guò)失責(zé)任確系法律直接規(guī)定的一種責(zé)任，而法律作出這種規(guī)定的基礎(chǔ)就在于誠(chéng)實(shí)信用。

三、締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件

（一）締約當(dāng)事人違反先合同義務(wù)

締約過(guò)失責(zé)任作為一種責(zé)任形態(tài)存在，必須以先合同義務(wù)的 存在及違反作為前提。先合同義務(wù)，是指合同成立之前，訂立合同的當(dāng)事人依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所承擔(dān)的協(xié)力、通知、保護(hù)、保密等義務(wù)。先合同義務(wù)不同于合同義務(wù)，其產(chǎn)生的基礎(chǔ)不是依法成立的合同，而是誠(chéng)實(shí)信用原則。民事主體一旦進(jìn)入締約過(guò)程中，就應(yīng)當(dāng)推定在雙方之間形成一種合理的信賴，即一方當(dāng)事人依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則給予對(duì)方以照顧、忠實(shí)于對(duì)方、告知對(duì)方與合同有關(guān)并涉及對(duì)方財(cái)產(chǎn)、人身安全的事由。先合同義務(wù)的發(fā)生以雙方進(jìn)入訂立合同過(guò)程為標(biāo)志。如果民事主體之間沒(méi)有形成締約關(guān)系，則當(dāng)然不發(fā)生締約過(guò)失問(wèn)題。

（二）締約相對(duì)人受有損失

民事責(zé)任一般以損害事實(shí)的存在為成立條件，締約過(guò)失責(zé)任也不例外，只有締約一方違反先合同義務(wù)造成相對(duì)人損害時(shí)，才能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任中的損失主要是指信賴?yán)娴膿p失，如果不是基于信賴?yán)娑a(chǎn)生的損失，即使一方支付了大量的費(fèi)用而造成了損失，也不能視為信賴?yán)娴膿p失。如果僅有一方的過(guò)失行為，而無(wú)對(duì)方受有損失的事實(shí)，則無(wú)所謂賠償。

（三）違反先合同義務(wù)的一方有過(guò)錯(cuò)

過(guò)錯(cuò)是民事責(zé)任的構(gòu)成要件，締約過(guò)失責(zé)任作為民事責(zé)任的一種，也不例外。過(guò)錯(cuò)具體表現(xiàn)為故意和過(guò)失兩種基本形態(tài)。故意是指締約人預(yù)見(jiàn)到自己的行為會(huì)產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷，能給相對(duì)人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為，希望或放任違法后果的發(fā)生。過(guò)失是指締約人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷造成相對(duì)人信賴?yán)鎿p失，因疏忽大意沒(méi)有盡到協(xié)力、通知、保護(hù)、保密等義務(wù)，雖然預(yù)見(jiàn)到了但輕信其不會(huì)發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。因此，無(wú)論故意或過(guò)失，只要具有過(guò)錯(cuò)就要承擔(dān)責(zé)任，無(wú)過(guò)錯(cuò)就不承擔(dān)責(zé)任。如果締約過(guò)程中發(fā)生的損失是受害人、不可抗力等原因造成的，則違反先合同義務(wù)的一方也不承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

（四）過(guò)錯(cuò)與損失之間有因果關(guān)系

這里的因果關(guān)系是指一方當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)與對(duì)方遭受的信賴?yán)娴膿p失之間存在必然的聯(lián)系。這就是損害結(jié)果的出現(xiàn)系締約過(guò)錯(cuò)行為所必然引起，若對(duì)方遭受的損失非因一方的過(guò)錯(cuò)，即使發(fā)生在締約過(guò)程中，即使出現(xiàn)了信賴?yán)娴膿p害，也不產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任的因果關(guān)系應(yīng)適用民法關(guān)于一般因果關(guān)系的認(rèn)定。在司法實(shí)踐中應(yīng)切實(shí)把握締約過(guò)失行為與損害事實(shí)之間是否存在因果關(guān)系，只有如此，才能不致于使引起損害的締約過(guò)失行為人的民事責(zé)任漏于追究。

四、締約過(guò)失責(zé)任的主要類型

我國(guó)《合同法》第42條規(guī)定，締約過(guò)失責(zé)任存在的四種情形：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；（四）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商

假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。是指當(dāng)事人根本沒(méi)有訂立合同的目的，假借訂立合同，而損害相對(duì)人利益的行為。《國(guó)際商事合同通則》對(duì)此也作了規(guī)定，其第2.15條規(guī)定：“如果一方當(dāng)事人以惡意進(jìn)行談判或惡意終止談判，則該方當(dāng)事人應(yīng)對(duì)此給另一方所造成的損失承擔(dān)責(zé)任。所謂惡意，特別是指一方當(dāng)事人在無(wú)意與對(duì)方達(dá)成協(xié)議的情況下，開(kāi)始或繼續(xù)進(jìn)行談判。” 例如，故意與對(duì)方談判使對(duì)方喪失與他人交易的機(jī)會(huì)、假借與對(duì)方談判而取得非法利益等，都屬于這類締約過(guò)失責(zé)任。

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況

在訂立合同的過(guò)程中，當(dāng)事人負(fù)有如實(shí)告知的義務(wù)。一方故意隱瞞關(guān)于其自身的財(cái)產(chǎn)狀況、履行能力，故意隱瞞出賣的標(biāo)的物的缺陷，以及其出賣的產(chǎn)品的性能和使用方法或者向?qū)Ψ教峁┎淮嬖诘奶摷偾闆r，從而給對(duì)方造成損失的，即產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。

（三）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密

一般認(rèn)為這是違反忠實(shí)義務(wù)或保密義務(wù)之締約過(guò)失責(zé)任。在合同訂立過(guò)程中，為訂立合同一方向另一方提供其商業(yè)秘密的對(duì)方應(yīng)當(dāng)對(duì)此給予保密，也不得為自己利益而不當(dāng)使用，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。該種責(zé)任的成立應(yīng)當(dāng)具備如下要件：①訂立合同過(guò)程中一方獲悉另一方的商業(yè)秘密，獲悉的方式在所不問(wèn)；②獲悉商業(yè)秘密的一方泄露該商業(yè)秘密或者不正當(dāng)使用該商業(yè)秘密；③因泄露或者不正當(dāng)使用對(duì)方商業(yè)秘密而造成對(duì)方損失。

（四）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為

在訂立合同的過(guò)程中，當(dāng)事人之間應(yīng)依誠(chéng)實(shí)信用原則履行協(xié)力、通知、保護(hù)、保密等義務(wù)，對(duì)此等先合同義務(wù)的違反，造成對(duì)方損失的，應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

五、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任之間的關(guān)系

（一）締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。

A.產(chǎn)生的前提不同。締約過(guò)失責(zé)任是以當(dāng)事人訂立合同過(guò)程中違反誠(chéng)實(shí)信用原則為前提，其義務(wù)群的構(gòu)成均出于法律的直接規(guī)定。無(wú)論是否合同成立或存在，只要有違反誠(chéng)實(shí)信用原則的行為且符合法律的規(guī)定要件，就構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任。違約責(zé)任是以合同關(guān)系的存在與有效為前提，義務(wù)群由合同約定產(chǎn)生。

B.責(zé)任確定的原則不同。締約過(guò)失責(zé)任以當(dāng)事人過(guò)錯(cuò)為前提，實(shí)行過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。違約責(zé)任以當(dāng)事人履行不適應(yīng)，不強(qiáng)調(diào)主觀過(guò)錯(cuò)，實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任。

C．責(zé)任形式不同。締約過(guò)失責(zé)任的責(zé)任形式只有一種，即損害賠償，違約責(zé)任的形式較多樣性，有賠償損失，支付違約金，實(shí)際履行等。

D．賠償范圍不同。締約過(guò)失責(zé)任中，權(quán)利人所請(qǐng)求的賠償利益的損失，違約責(zé)任包括因違約而造成的實(shí)際損失和期待利益的損害。

（二）締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別。

締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任一樣，違反的都是法定義務(wù)，都要符合法定的構(gòu)成要件，但二者仍有區(qū)別。

A．責(zé)任前提不同。締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在當(dāng)事人為訂立合同開(kāi)始的磋商過(guò)程中，當(dāng)事人之間存在著信賴關(guān)系。侵權(quán)責(zé)任存在于一切社會(huì)交往中，無(wú)需當(dāng)事人之間存在任何關(guān)系。只因侵權(quán)行為的成立，才在當(dāng)事人間形成了一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

B.違反的義務(wù)性質(zhì)不同。締約過(guò)失責(zé)任違反的是依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則產(chǎn)生的先合同義務(wù)。侵權(quán)責(zé)任違反的是不得侵犯他人人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的義務(wù)。在適用締約過(guò)失責(zé)任領(lǐng)域，當(dāng)事人的注意義務(wù)程度比債權(quán)責(zé)任領(lǐng)域內(nèi)的注意義務(wù)程度高。

C．歸責(zé)原則不同。締約過(guò)失責(zé)任原則是過(guò)錯(cuò)原則，包括故意和過(guò)失，無(wú)過(guò)錯(cuò)無(wú)責(zé)任。債權(quán)責(zé)任不以過(guò)錯(cuò)為要件，歸責(zé)原則包括過(guò)錯(cuò)原則、無(wú)過(guò)錯(cuò)原則和公平責(zé)任原則等。

D．責(zé)任形式不同。締約過(guò)失責(zé)任的責(zé)任形式為損害賠償，而侵權(quán)責(zé)任除損害賠償外，還有停止侵害，排除防礙、消除危險(xiǎn)等。

E．賠償范圍不同。締約過(guò)失責(zé)任不產(chǎn)生精神賠償，侵權(quán)責(zé)任中受害人可以請(qǐng)求精神賠償。

我國(guó)的《合同法》在第四十二條、第四十三條規(guī)定了有關(guān)締約過(guò)失方面的內(nèi)容。這標(biāo)志著在我國(guó)正式建立了締約過(guò)失責(zé)任制度。但是這些規(guī)定還是比較抽象、簡(jiǎn)單，內(nèi)容不是很完善，操作性較差。比如在損害賠償?shù)姆秶绕渌矫嫒晕疵鞔_，有待在以后的立法中予以充實(shí)和改進(jìn)。由于締約過(guò)失責(zé)任的最終建立對(duì)于完善我國(guó)法律義務(wù)體系，健全和完善債法體系，以及規(guī)范社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中日益增長(zhǎng)的締約行為等都有著重大影響和作用，因此也可以說(shuō)是我國(guó)債法及合同法建設(shè)的一大進(jìn)步。．

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11、刑事立法:在目的和手段之間

12、論幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪

13、也談《刑法修正案(九)》關(guān)于貪污賄賂犯罪的修改

14、貪污賄賂犯罪司法解釋:刑法教義學(xué)的闡釋

15、編造、故意傳播虛假恐怖信息罪的制裁思路

16、擾亂法庭秩序罪的修訂:以律師為視角的評(píng)判

17、《刑法修正案(九)》的犯罪控制策略視野評(píng)判

18、從業(yè)禁止制度的定位與資格限制、剝奪制度的體系化

19、貪污賄賂犯罪最新定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)體系化評(píng)析

20、刑法中“致人死亡”的類型化研究

21、論警察防衛(wèi)行為正當(dāng)性的判斷

22、旅游型海島的犯罪現(xiàn)象:鼓浪嶼案例研究

23、交叉式法條競(jìng)合關(guān)系下的職務(wù)侵占罪與盜竊罪

24、共謀射程理論與共犯關(guān)系脫離的認(rèn)定

25、犯罪的定義對(duì)犯罪構(gòu)成邊界之限制

26、違法相對(duì)性理論的崩潰

27、論共犯關(guān)系脫離的具體認(rèn)定與法律責(zé)任

28、P2P網(wǎng)貸與金融刑法危機(jī)及其應(yīng)對(duì)

29、自首與立功競(jìng)合時(shí)該如何認(rèn)定問(wèn)題研究

30、組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪:性質(zhì)與界限

31、外來(lái)人口、戶籍制度與刑事犯罪

32、犯罪競(jìng)合中的法益同一性判斷

33、當(dāng)代中國(guó)“校園暴力”的法律缺位與應(yīng)對(duì)

34、刑法總則的修改與檢討

35、污染環(huán)境罪的罪過(guò)形式研究

36、義務(wù)犯理論的 反思 與批判

37、結(jié)果的推遲發(fā)生與既遂結(jié)論的質(zhì)疑

38、非法集資行為的法律規(guī)制:理念檢視與路徑轉(zhuǎn)換

39、克服正當(dāng)防衛(wèi)判斷中的“道德潔癖”

40、不作為因果關(guān)系的理論流變與研究進(jìn)路

41、行賄受賄懲治模式的博弈分析與實(shí)踐檢驗(yàn)

42、論我國(guó)想象競(jìng)合的規(guī)則及其限制

43、客觀歸責(zé)論再批判與我國(guó)刑法過(guò)失論的完善

44、論刑法中的精神病辯護(hù)規(guī)則

45、刑法職業(yè)禁止令的性質(zhì)及司法適用探析

46、傳統(tǒng)與現(xiàn)代:死刑改革與公眾“人道”觀念的轉(zhuǎn)變

47、新刑法工具主義批判與矯正

48、酌定量刑情節(jié)法定化的路徑選擇及評(píng)析

49、論間接結(jié)果及其擴(kuò)張刑罰功能之限制

50、立法論視角下嫖宿幼女罪廢除之分析

法學(xué)畢業(yè)論文題目參考

1、法治與國(guó)家治理現(xiàn)代化

2、論法治中國(guó)的科學(xué)含義

3、法治社會(huì)建設(shè)論綱

4、“法不禁止皆自由”的私法精義

5、加快法治建設(shè)促進(jìn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化

6、中國(guó)語(yǔ)境中的法律實(shí)踐概念

7、軟法研究的多維思考

8、地 方法 治建設(shè)及其評(píng)估機(jī)制探析

9、法律人思維的二元論兼與蘇力商榷

10、論法律視域下社會(huì)公權(quán)力的內(nèi)涵、構(gòu)成及價(jià)值

11、法教義學(xué)的應(yīng)用

12、論國(guó)家治理現(xiàn)代化框架下的財(cái)政基礎(chǔ)理論建設(shè)

13、“善治”視野中的國(guó)家治理能力及其現(xiàn)代化

14、論改革與法治的關(guān)系

15、全面推進(jìn)法制改革,加快法治中國(guó)建設(shè)--十八屆三中全會(huì)精神的法學(xué)解讀

16、全面深化改革與全面推進(jìn)依法治國(guó)關(guān)系論綱

17、依法治國(guó)與推進(jìn)國(guó)家治理現(xiàn)代化

18、全球治理視野下的國(guó)際法治與國(guó)內(nèi)法治

19、中國(guó)法治指數(shù)設(shè)計(jì)的理論問(wèn)題

20、論協(xié)商民主在憲法體制與法治中國(guó)建設(shè)中的作用

21、法治評(píng)估及其中國(guó)應(yīng)用

22、共和國(guó)法治認(rèn)識(shí)的邏輯展開(kāi)

23、我國(guó)上位法與下位法內(nèi)容相關(guān)性實(shí)證分析

24、媒體負(fù)面報(bào)道、訴訟風(fēng)險(xiǎn)與審計(jì)費(fèi)用

25、當(dāng)代中國(guó)法治實(shí)踐中的“法民關(guān)系”

26、中國(guó)法學(xué)研究格局的流變

27、社科法學(xué)及其功用

28、法學(xué)研究進(jìn)路的分化與合作--基于社科法學(xué)與法教義學(xué)的考察

29、論中國(guó)法治評(píng)估的轉(zhuǎn)型

30、“失敗者正義”原則與弱者權(quán)益保護(hù)

31、邏輯與修辭:一對(duì)法學(xué)研究范式的中西考察

32、建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系

33、社科法學(xué)的傳統(tǒng)與挑戰(zhàn)

34、建構(gòu)法治體系是推進(jìn)國(guó)家治理現(xiàn)代化的基礎(chǔ)工程

35、全球化時(shí)代比較法的優(yōu)勢(shì)與缺陷

36、“法治中國(guó)”建設(shè)的問(wèn)題與出路

37、論社會(huì)權(quán)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展價(jià)值

38、法治精神的屬性、內(nèi)涵與弘揚(yáng)

39、法律人思維中的規(guī)范隱退

40、法學(xué)研究及其 思維方式 的思想變革

41、當(dāng)代中國(guó)法治話語(yǔ)體系的構(gòu)建

42、新中國(guó)法學(xué)發(fā)展規(guī)律考

43、立法與改革:以法律修改為重心的考察

44、法律 教育 的起源:兼議對(duì)當(dāng)下中國(guó)法律教育改革的啟示

45、法律程序?yàn)槭裁粗匾?反思現(xiàn)代社會(huì)中程序與法治的關(guān)系

46、中國(guó)法治指數(shù)設(shè)計(jì)的思想維度

47、法律世界觀紊亂時(shí)代的司法、民意和政治--以李昌奎案為中心

48、中國(guó)法治評(píng)估進(jìn)路之選擇

49、全面推進(jìn)依法治國(guó)的偉大綱領(lǐng)--對(duì)十八屆四中全會(huì)精神的認(rèn)知與解讀

50、對(duì)“法治思維和法治方式”的詮釋

電子商務(wù)法論文題目

1、 電子商務(wù)法律制度專題研討--電子商務(wù)法律制度的內(nèi)核

2、 我國(guó)電子商務(wù)法律制度構(gòu)建研究

3、 電子商務(wù)立法若干問(wèn)題研究

4、 電子商務(wù)法律問(wèn)題研究

5、 電子商務(wù)稅收法律規(guī)制研究

6、 WTO框架下的電子商務(wù)法律問(wèn)題

7、 論我國(guó)電子商務(wù)法律體系的基本架構(gòu)

8、 關(guān)于完善我國(guó)電子商務(wù)法律制度的設(shè)想

9、 中日韓電子商務(wù)法律環(huán)境比較及啟示

10、 借鑒美國(guó)立法 經(jīng)驗(yàn) 完善我國(guó)電子商務(wù)法律體系

11、 電子商務(wù)法律環(huán)境的構(gòu)建

12、 電子商務(wù)法律制度研究

13、 假貨治理在電商時(shí)代遭遇的法律困境及其應(yīng)對(duì)

14、 我國(guó)電子商務(wù)立法的國(guó)際接軌與中國(guó)特色

15、 出口導(dǎo)向下跨境電商的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

16、 電子商務(wù)領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利警告的規(guī)制

17、 我國(guó)電子商務(wù)法律規(guī)制的缺失及完善路徑

18、 第三方跨境電子支付服務(wù)法律體系及監(jiān)管問(wèn)題研究

19、 我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展與電子商務(wù)法的互動(dòng)關(guān)系研究

20、 電子商務(wù)平臺(tái)性質(zhì)與法律責(zé)任

21、 我國(guó)電子商務(wù)法律機(jī)制的構(gòu)建

22、 淺議電子商務(wù)法律體系的構(gòu)建

23、 電子商務(wù)法律救助體系構(gòu)建研究

24、 網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者知情權(quán)的法律保護(hù)

25、 淺析網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益之法律保護(hù)

26、 論電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)法律的沖突與協(xié)調(diào)

27、 我國(guó)電子商務(wù)稅收法律立法現(xiàn)狀及對(duì)策

28、 中國(guó)電子商務(wù)糾紛在線治理研究

29、 消費(fèi)者網(wǎng)購(gòu)現(xiàn)狀與法律保障機(jī)制的建立

30、 中國(guó)電子商務(wù)信用法律體系的完善

31、 網(wǎng)絡(luò)團(tuán)購(gòu)的法律關(guān)系及規(guī)范化建議

32、 電子商務(wù)領(lǐng)域反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律規(guī)制

33、 電子商務(wù)的發(fā)展與民商法的創(chuàng)新

34、 論電子商務(wù)中消費(fèi)者求償權(quán)的法律保護(hù)

35、 網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物維權(quán)的困境及法律救濟(jì)

36、 電子商務(wù)法律問(wèn)題的研究現(xiàn)狀及發(fā)展評(píng)析

37、 中國(guó)電子商務(wù)法律框架構(gòu)建及應(yīng)對(duì)方略

38、 GATS中的電子商務(wù)法律規(guī)則研究

39、 醫(yī)藥電子商務(wù)的法律規(guī)制探究

40、 我國(guó)電子商務(wù)稅收法律立法現(xiàn)狀及對(duì)策分析

41、 法律視角下電子商務(wù)退貨運(yùn)費(fèi)險(xiǎn)費(fèi)率問(wèn)題

42、 淺析電子商務(wù)領(lǐng)域犯罪及其對(duì)策研究

43、 電子商務(wù)中信用炒作行為的法律規(guī)制研究

44、 論電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律問(wèn)題

45、 法律視野中的電子商務(wù)第三方支付平臺(tái)

46、 中國(guó)電子商務(wù)法治時(shí)代來(lái)臨

47、 論電子商務(wù)中消費(fèi)者知情權(quán)的法律保護(hù)

48、 現(xiàn)行電子商務(wù)法規(guī)機(jī)制研究

49、 大學(xué)生網(wǎng)購(gòu)糾紛及對(duì)策研究--以在杭高校為例

50、 論電子商務(wù)稅收征管的法律問(wèn)題

51、 淺析電子商務(wù)中有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律問(wèn)題

52、 電子商務(wù)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

53、 法律視角下網(wǎng)絡(luò)團(tuán)購(gòu)中消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)

54、 電子商務(wù)市場(chǎng)交易規(guī)則的法理分析

55、 第三方支付法律問(wèn)題研究

56、 國(guó)際經(jīng)貿(mào)電子商務(wù)對(duì)中醫(yī)藥貿(mào)易實(shí)務(wù)的影響及相關(guān)問(wèn)題研究

57、 論我國(guó)農(nóng)產(chǎn)品電子商務(wù)法律保護(hù)的路徑

58、 C2C交易模式下的物流法律糾紛

59、 電子商務(wù)中不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為及法律機(jī)制分析

60、 我國(guó)電子商務(wù)企業(yè)稅收征管的現(xiàn)狀及建議

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法學(xué)畢業(yè)論文提綱

法學(xué)畢業(yè)論文提綱

　無(wú)論是在學(xué)校還是在社會(huì)中，大家對(duì)論文都再熟悉不過(guò)了吧，論文是對(duì)某些學(xué)術(shù)問(wèn)題進(jìn)行研究的手段。怎么寫論文才能避免踩雷呢？以下是我整理的法學(xué)畢業(yè)論文提綱，歡迎大家借鑒與參考，希望對(duì)大家有所幫助。

法學(xué)畢業(yè)論文提綱1

　論文題目 淺析超期羈押形成的原因和解決的對(duì)策

　法學(xué)畢業(yè)論文提綱

　[摘要] 我國(guó)刑事訴訟中超期羈押現(xiàn)象長(zhǎng)期以來(lái)一直未能得到有效遏制,已經(jīng)出臺(tái)了的有關(guān)糾防超期羈押的制度也未得到真正落實(shí).為此,本文在闡述了超期羈押的概念,危害性及其長(zhǎng)期存在的原因的基礎(chǔ)上,著重提出了一些解決超期羈押的對(duì)策:轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念,提高執(zhí)法人員素質(zhì);填補(bǔ)現(xiàn)行法律漏洞,完善羈押立法規(guī)定;完善對(duì)超期羈押的監(jiān)督機(jī)制和救濟(jì)程序;建立羈押的替代措施

　[關(guān)鍵詞] 超期羈押 概念 危害性 原因 對(duì)策

　前 言

　一, 法學(xué)畢業(yè)論文提綱：超期羈押的界定

　二,法學(xué)畢業(yè)論文提綱：超期羈押的`危害性

　(一)超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)

　(二)超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)

　(三)超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本

　(四)超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性

　三,法學(xué)畢業(yè)論文提綱：超期羈押形成的原因

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法學(xué)畢業(yè)論文提綱2

　1、畢業(yè)論文大綱題目。應(yīng)能概括整個(gè)論文最重要的內(nèi)容，言簡(jiǎn)意賅，引人注目，一般不宜超過(guò)20個(gè)字。

　2、論文摘要和關(guān)鍵詞。 論文摘要應(yīng)闡述學(xué)位論文的主要觀點(diǎn)。代寫論文說(shuō)明本論文的目的、研究方法、成果和結(jié)論。盡可能保留原論文的基本信息，突出論文的創(chuàng)造性成果和新見(jiàn)解。而不應(yīng)是各章節(jié)標(biāo)題的簡(jiǎn)單羅列。摘要以500字左右為宜。關(guān)鍵詞 是能反映論文主旨最關(guān)鍵的詞句，一般3-5個(gè)。

　3、目錄。既是論文的提綱，也是論文組成部分的小標(biāo)題，應(yīng)標(biāo)注相應(yīng)頁(yè)碼。

　4、引言(或序言)。內(nèi)容應(yīng)包括本研究領(lǐng)域的國(guó)內(nèi)外現(xiàn)狀，代寫論文本論文所要解決的問(wèn)題及這項(xiàng)研究工作在經(jīng)濟(jì)建設(shè)、科技進(jìn)步和社會(huì)發(fā)展等方面的理論意義與實(shí)用價(jià)值。

　5、正文。是畢業(yè)論文的主體。

　6、結(jié)論。論文結(jié)論要求明確、代寫論文精煉、完整，應(yīng)闡明自己的創(chuàng)造性成果或新見(jiàn)解，以及在本領(lǐng)域的意義。

　7、參考文獻(xiàn)和注釋。按論文中所引用文獻(xiàn)或注釋編號(hào)的順序列在論文正文之后，參考文獻(xiàn)之前。圖表或數(shù)據(jù)必須注明來(lái)源和出處。(參考文獻(xiàn)是期刊時(shí)，書(shū)寫格式為： [編號(hào)]、作者、文章題目、期刊名(外文可縮寫)、年份、卷號(hào)、期數(shù)、頁(yè)碼。 參考文獻(xiàn)是圖書(shū)時(shí)，書(shū)寫格式為：[編號(hào)]、作者、書(shū)名、出版單位、年份、版次、頁(yè)碼。)

　8、附錄。包括放在正文內(nèi)過(guò)份冗長(zhǎng)的公式推導(dǎo)，以備他人閱讀方便所需代寫論文的輔助性數(shù)學(xué)工具、重復(fù)性數(shù)據(jù)圖表、論文使用的符號(hào)意義、單位縮寫、程序全文及有關(guān)說(shuō)明等。 ;

論文開(kāi)題報(bào)告怎么寫，行政管理論文開(kāi)題報(bào)告范文

開(kāi)題報(bào)告我能幫忙寫。

　第一，可以體現(xiàn)作者的總體思路。提綱是由序碼和文字組成的一種邏輯圖表，是幫助作者考慮文章全篇邏輯構(gòu)成的寫作設(shè)計(jì)圖。其優(yōu)點(diǎn)在于，使作者易于掌握論文結(jié)構(gòu)的全局，層次清楚，重點(diǎn)明確，簡(jiǎn)明扼要，一目了然。[2]

第二，有利于論文前后呼應(yīng)。有一個(gè)提綱，可以幫助我們樹(shù)立全局觀念，從整體出發(fā)，在檢驗(yàn)每一個(gè)部分所占的地位、所起的作用，相互間是否有邏輯聯(lián)系，每部分所占的篇幅與其在全局中的地位和作用是否相稱，各個(gè)部分之間的比例是否恰當(dāng)和諧，每一字、每一句、每一段、每一部分是否都為全局所需要，是否都絲絲入扣、相互配合，成為整體的有機(jī)組成部分，都能為展開(kāi)論題服務(wù)。經(jīng)過(guò)這樣的考慮和編寫，論文的結(jié)構(gòu)才能統(tǒng)一而完整，很好地為表達(dá)論文的內(nèi)容服務(wù)。

法學(xué)畢業(yè)論文寫作的前言

2l世紀(jì)中國(guó)大學(xué)教育的重要任務(wù)之一就是培養(yǎng)創(chuàng)新型人才，在整個(gè)培養(yǎng)過(guò)程中，指導(dǎo)學(xué)生撰寫畢業(yè)論文是一個(gè)十分重要的環(huán)節(jié)。因此，對(duì)于撰寫畢業(yè)論文的研究越來(lái)越引起大學(xué)教育工作者的關(guān)注，并有了不少的研究成果。馬立民和馮志明兩位青年學(xué)者的這項(xiàng)研究成果源起于他們指導(dǎo)學(xué)生撰寫畢業(yè)論文的實(shí)踐，凝聚了他們多年從事大學(xué)教育教學(xué)的勤奮努力和指導(dǎo)學(xué)生撰寫畢業(yè)論文的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。

畢業(yè)論文（設(shè)計(jì)）是大學(xué)教育不可或缺的重要環(huán)節(jié)，是大學(xué)生的必修課程。撰寫畢業(yè)論文不僅能培養(yǎng)大學(xué)生的綜合研究能力，還能檢驗(yàn)大學(xué)生掌握基本理論、專業(yè)知識(shí)的水平和應(yīng)用能力。由于指導(dǎo)（撰寫）畢業(yè)論文的工作承載著多重教育教學(xué)目的和任務(wù)，是一個(gè)系統(tǒng)性工程，所以很有必要對(duì)畢業(yè)論文的組成結(jié)構(gòu)和撰寫環(huán)節(jié)進(jìn)行系統(tǒng)的研究。如收集整理資料、選題審題、開(kāi)題報(bào)告、撰寫和修改論文、論文答辯等各個(gè)環(huán)節(jié)的意義、目的、任務(wù)、要求、方法和注意事項(xiàng)，以及各環(huán)節(jié)之間的內(nèi)在聯(lián)系等都需要進(jìn)行深入細(xì)致的研究；論文題目的設(shè)計(jì)、正文的構(gòu)建、注釋的撰寫、摘要的提煉、關(guān)鍵詞的選擇、英文Abstract和Key words譯文的確定，以及論文各構(gòu)成部分的撰寫規(guī)范、具體作用或意義、撰寫技巧等，也需要有清晰、明確而具體的規(guī)定和要求。這些都屬于撰寫畢業(yè)論文研究的主要內(nèi)容。對(duì)上述內(nèi)容的研究，有些學(xué)者已經(jīng)作了初步的理論概括，還期待著有更多的學(xué)者繼續(xù)作出更加深入的研究和新貢獻(xiàn)。

《法學(xué)畢業(yè)論文寫作》一書(shū)，就是兩位青年學(xué)者對(duì)畢業(yè)論文撰寫研究的新貢獻(xiàn)。他們以多年指導(dǎo)學(xué)生撰寫法學(xué)畢業(yè)論文的實(shí)踐為基礎(chǔ)，通過(guò)對(duì)多篇典型法學(xué)學(xué)術(shù)論文和法學(xué)畢業(yè)論文具體實(shí)例的分析。

法學(xué)畢業(yè)論文寫作的目錄

上篇法　學(xué)畢業(yè)論文撰寫導(dǎo)論

第一章　法學(xué)畢業(yè)論文撰寫概述

第一節(jié)　論文與畢業(yè)論文概述

第二節(jié)　畢業(yè)論文撰寫的作用

第三節(jié)　本科畢業(yè)論文撰寫現(xiàn)狀分析

第四節(jié)　法學(xué)本科畢業(yè)論文的一般結(jié)構(gòu)

第二章　選題與論題設(shè)計(jì)

第一節(jié)　選題的內(nèi)涵和意義

第二節(jié)　畢業(yè)論文選題的原則和方法

第三節(jié)　畢業(yè)論文題目的設(shè)計(jì)

第三章　資料搜索與分析

第一節(jié)　資料搜索

第二節(jié)　資料分析

第四章　開(kāi)題報(bào)告撰寫與外文翻譯

第一節(jié)　開(kāi)題報(bào)告的撰寫

第二節(jié)　外文資料的確定與翻譯

第五章　畢業(yè)論文的撰寫

第一節(jié)　畢業(yè)論文引言的撰寫

第二節(jié)　論文正文的撰寫

第三節(jié)　結(jié)論的撰寫

第四節(jié)　畢業(yè)論文附屬部分的撰寫

第六章　摘要和關(guān)鍵詞的撰寫

第一節(jié)　摘要的撰寫

第二節(jié)　關(guān)鍵詞的撰寫及翻譯

第七章　畢業(yè)論文的修改

第一節(jié)　修改的重要性和必要性

第二節(jié)　修改的內(nèi)容

第三節(jié)　修改的策略和方法

第八章　畢業(yè)論文答辯

第一節(jié)　畢業(yè)論文答辯概述

第二節(jié)　畢業(yè)論文答辯準(zhǔn)備

第三節(jié)　畢業(yè)論文答辯過(guò)程

下篇　法學(xué)畢業(yè)論文撰寫實(shí)例分析

第九章　理論法學(xué)論文選題及實(shí)例分析

第一節(jié)　理論法學(xué)論文選題參考

第二節(jié)　理論法學(xué)論文實(shí)例分析

第十章　憲法及憲法相關(guān)論文選題及實(shí)例分析

第一節(jié)　憲法及憲法相關(guān)論文選題參考

第二節(jié)　憲法及相關(guān)法論文實(shí)例分析

第十一章　行政法論文選題與實(shí)例分析

第一節(jié)　行政法論文選題參考

第二節(jié)　行政法論文實(shí)例分析

第十二章　民商法論文選題及實(shí)例分析

第一節(jié)　民商法論文選題參考

第二節(jié)　民商法論文實(shí)例分析

第十三章　經(jīng)濟(jì)法論文選題及實(shí)例分析

第一節(jié)　經(jīng)濟(jì)法論文選題參考

第二節(jié)　經(jīng)濟(jì)法論文實(shí)例分析

第十四章　社會(huì)法論文選題及實(shí)例分析

第一節(jié)　社會(huì)法論文選題參考

第二節(jié)　社會(huì)法論文實(shí)例分析

第十五章　刑法論文選題及實(shí)例分析

第一節(jié)　刑法論文選題參考

第二節(jié)　刑法論文實(shí)例分析

第十六章　訴訟與非訴訟程序法論文選題及實(shí)例分析

第一節(jié)　訴訟與非訴訟程序法論文選題參考

第二節(jié)　訴訟與非訴訟程序法論文實(shí)例分析

第十七章　國(guó)際法論文選題及實(shí)例分析

第一節(jié)　國(guó)際法論文選題參考

第二節(jié)　國(guó)際法論文實(shí)例分析

參考文獻(xiàn)

附錄l：高等學(xué)校哲學(xué)社會(huì)科學(xué)研究學(xué)術(shù)規(guī)范（試行）

附錄2：中國(guó)政法大學(xué)學(xué)術(shù)規(guī)范

附錄3：中國(guó)法學(xué)期刊統(tǒng)一文稿規(guī)范（建議稿）

后記

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大學(xué)畢業(yè)論文開(kāi)題報(bào)告ppt格式模板

開(kāi)題 報(bào)告 很大程度上決定著學(xué)位論文的學(xué)術(shù)水平與品質(zhì)，是學(xué)生對(duì)自己的論文寫作所做的文字說(shuō)明,也是論文寫作或研究能否按計(jì)劃實(shí)施和開(kāi)展的重要保證。下面是我為大家整理的大學(xué) 畢業(yè) 論文開(kāi)題報(bào)告ppt格式模板，希望你們喜歡。

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　第一步、論文擬研究解決的問(wèn)題

　內(nèi)容要求：

　明確提出論文所要解決的具體學(xué)術(shù)問(wèn)題，也就是論文擬定的創(chuàng)新點(diǎn)。

　明確指 出國(guó) 內(nèi)外文獻(xiàn)就這一問(wèn)題已經(jīng)提出的觀點(diǎn)、結(jié)論、解決 方法 、階段性成果?

　評(píng)述上述文獻(xiàn)研究成果的不足。

　提出你的論文準(zhǔn)備論證的觀點(diǎn)或解決方法，簡(jiǎn)述初步理由。

　撰寫方法：

　你的觀點(diǎn)或方法正是需要通過(guò)論文研究撰寫所要論證的核心內(nèi)容，提出和論證它是論文的目的和任務(wù)，因而并不是定論，研究中可能推翻，也可能得不出結(jié)果。開(kāi)題報(bào)告的目的就是要請(qǐng)專家?guī)椭袛嗄闼岢龅膯?wèn)題是否值得研究，你準(zhǔn)備論證的觀點(diǎn)方法是否能夠研究出來(lái)。

　一般提出3或4個(gè)問(wèn)題，可以是一個(gè)大問(wèn)題下的幾個(gè)子問(wèn)題，也可以是幾個(gè)并行的相關(guān)問(wèn)題。

　第二步、國(guó)內(nèi)外研究現(xiàn)狀

　內(nèi)容要求：列舉與論文擬研究解決的問(wèn)題密切相關(guān)的前沿文獻(xiàn)。基于?論文擬研究解決的問(wèn)題?提出，允許有部分內(nèi)容重復(fù)。

　撰寫方法：只簡(jiǎn)單評(píng)述與論文擬研究解決的問(wèn)題密切相關(guān)的前沿文獻(xiàn)，其他相關(guān)文獻(xiàn)評(píng)述則在文獻(xiàn)綜述中評(píng)述。

　第三步、論文研究的目的與意義

　內(nèi)容要求：

　簡(jiǎn)介論文所研究問(wèn)題的基本概念和背景。

　簡(jiǎn)單明了地指出論文所要研究解決的具體問(wèn)題。

　簡(jiǎn)單闡述如果解決上述問(wèn)題在學(xué)術(shù)上的推進(jìn)或作用。

　基于?論文擬研究解決的問(wèn)題?提出，允許有所重復(fù)。

　第四步、論文研究主要內(nèi)容

　容要求：初步提出整個(gè)論文的寫作大綱或內(nèi)容結(jié)構(gòu)。由此更能理解?論文擬研究解決的問(wèn)題?不同于論文主要內(nèi)容，而是論文的目的與核心。

關(guān)于格式的論文 范文

　格式條款的基本特征

　現(xiàn)代 合同法的一個(gè)重要 發(fā)展 方向就是，經(jīng)自由磋商產(chǎn)生的合同越來(lái)越少，取而代之的是標(biāo)準(zhǔn)化的格式條款。合同領(lǐng)域現(xiàn)實(shí)生活的變遷對(duì)合同法也提出了新的要求，我個(gè)人認(rèn)為，合同法實(shí)際上已經(jīng)演化為內(nèi)在二重區(qū)分的雙軌體系：針對(duì)經(jīng)當(dāng)事人自由磋商形成的合同和基于格式條款產(chǎn)生的合同(或者部分合同內(nèi)容)，合同成立、合同生效、合同解釋規(guī)則以及合同訴訟機(jī)制等方面都存在嚴(yán)格意義上的區(qū)別。由于如何認(rèn)定格式條款涉及到合同法適用的各個(gè)方面，因此，誠(chéng)有必要探討，以此確保格式合同訂入控制和內(nèi)容控制。

　一、格式條款的一般特征

　判斷合同條款為一般條款、即通過(guò)自由磋商形成的合同條款還是格式條款是對(duì)格式條款進(jìn)行 法律 控制的前提，因此必須嚴(yán)格區(qū)分二者。格式條款的特征表現(xiàn)在主觀和客觀兩個(gè)方面，其中預(yù)先制定、重復(fù)使用屬于主觀特征，單獨(dú)提出屬于客觀特征，自由磋商實(shí)際上為消極要件，具體而言：

　1.預(yù)先制定。所謂預(yù)先制定就是指合同當(dāng)事人在合同磋商之前已經(jīng)擬定好合同條款的具體內(nèi)容，在判斷是否存在預(yù)先制定的要件時(shí)，如下問(wèn)題值得注意：

　第一，格式條款是由使用人本人還是第三人制訂并不影響對(duì)預(yù)先制定因素的判斷，換而言之，使用人在合同訂立時(shí)使用第三人的格式條款并不影響對(duì)該合同條款性質(zhì)的認(rèn)定。值得注意的是，合同當(dāng)事人使用第三人制定的推薦性的范式合同也同樣滿足格式條款的預(yù)先制定標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)合同法第12條規(guī)定的內(nèi)容，并不能夠免除對(duì)范式合同的司法審查，尤其考慮到，我國(guó)行業(yè)協(xié)會(huì)與行業(yè)壟斷 企業(yè) 存在一體性。從立法資料看，立法者同樣主張范式合同文本不能免除內(nèi)容控制[1]。我國(guó)合同法第39條第2款亦明文將預(yù)先擬定規(guī)定為格式條款的重要特征之一。但是該條具有一個(gè)嚴(yán)重缺陷，即將預(yù)先制定限制在由使用人本人提出，排除了將使用人直接使用第三人合同條款認(rèn)定為格式條款的情況。就此，必須使用目的性擴(kuò)張解釋，擴(kuò)大對(duì)該規(guī)定的適用余地。

　第二，無(wú)論格式條款在整個(gè)合同中的范圍有多大，如整個(gè)合同文本都是標(biāo)準(zhǔn)合同，或者合同中只有一部分或者一個(gè)條款是格式條款，都不影響對(duì)其性質(zhì)的認(rèn)定。

　2.多次重復(fù)使用。多次重復(fù)使用反映了格式條款適應(yīng)大規(guī)模重復(fù)性交易的特點(diǎn)，即該條款通常并不是為某個(gè)具體合同擬定的，而是為某一類交易。判斷合同條款是否旨在多次使用的關(guān)鍵是使用者主觀意圖，在此采取了一種推定的方式。具體而言：如果某合同條款起初僅僅準(zhǔn)備用于某次特定合同磋商，雖然此后其再次被用于 其它 合同，但無(wú)法認(rèn)定其是格式條款，原因在于：使用者主觀上缺乏使用該格式條款的 計(jì)劃性。使用者從一開(kāi)始即將合同條款設(shè)定為多次使用的，即使在現(xiàn)實(shí)中僅被使用一次，并不妨礙認(rèn)定該條款具有格式條款多次重復(fù)性特征。就企業(yè)使用的格式條款而言，因?yàn)槠髽I(yè)賴于重復(fù)交易而生存，所以應(yīng)推定其具有多次重復(fù)使用的特征，企業(yè)負(fù)擔(dān)相反認(rèn)定的舉證責(zé)任。無(wú)論該條款是針對(duì)特定的合同當(dāng)事人還是針對(duì)未來(lái)不確定的合同當(dāng)事人都具有重復(fù)適用的性質(zhì)。另外，在數(shù)量上如何確定多次重復(fù)使用也是一個(gè)主觀裁量的問(wèn)題。我個(gè)人認(rèn)為，二次的使用目的即可滿足多次重復(fù)的標(biāo)準(zhǔn)。

　在 實(shí)踐中，公司章程以及其他團(tuán)體協(xié)約都具有多次重復(fù)使用的特點(diǎn)，就此是否能夠認(rèn)定該協(xié)議的屬性為格式條款?從嚴(yán)格意義上出發(fā)，我國(guó)合同法將格式條款定義為合同條款，合同法的適用范圍也不包括 公司法 和其他社團(tuán)法上的協(xié)議，因此，并不能認(rèn)定此類協(xié)議為格式條款，但是，此類協(xié)議的發(fā)起人也可能利用該條款單方面違反公平和誠(chéng)實(shí)信用原則非法牟取利益，因此，可以類推適用格式條款法律控制的相關(guān)規(guī)定。

　3.單方提出。依據(jù)我國(guó)合同法第39條第2款的規(guī)定內(nèi)容，所謂單方提出就是格式條款使用人在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商單方面決定合同內(nèi)容。單方提出是格式條款產(chǎn)生危險(xiǎn)的核心原因，因?yàn)槠鋭儕Z了對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行合同磋商的可能，并通常導(dǎo)致合同對(duì)方當(dāng)事人喪失判斷自由。從法 社會(huì)學(xué)的角度出發(fā)，格式條款的單方提出特征使其獲得了與法律規(guī)范相類似的法律地位：使用人通過(guò)單方提出格式條款并事先確定其內(nèi)容為其所有潛在的合同當(dāng)事人設(shè)定了合同內(nèi)容，其在功能上恰恰替代了合同法中的任意法部分。從此種角度出發(fā)，有學(xué)者認(rèn)為，格式條款具有規(guī)范性的性質(zhì)。

　4.未經(jīng)磋商。與上述第三個(gè)特征相關(guān)聯(lián)，單方面提出格式條款的結(jié)果就是合同對(duì)方當(dāng)事人喪失了磋商的可能。反之，即使格式條款的使用人單方提出格式條款，但該條款訂入合同是基于當(dāng)事人的自由磋商而發(fā)生的，則該格式條款演化為普通合同條款，其不再受制于內(nèi)容控制。我國(guó)合同法并沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分格式條款的單方面提出和未經(jīng)磋商該兩個(gè)特征，但在認(rèn)定格式條款時(shí)，仍舊應(yīng)當(dāng)區(qū)分該二者，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)中存在，雙方當(dāng)事人同時(shí)指定使用某格式條款的可能，在此種情況下雖然存在未經(jīng)磋商，但該格式條款并不是某合同當(dāng)事人單方面提出，因此不能認(rèn)定其具有格式條款的性質(zhì)。

　5.條款的具體表現(xiàn)形式并不影響對(duì)格式條款的認(rèn)定。依據(jù)我國(guó)合同法第10條的規(guī)定，合同形式有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。因此，使用人以記憶的方式，多次單方面重復(fù)使用事先擬定的條款訂立合同的，不影響對(duì)該條款屬性的認(rèn)定，當(dāng)然，主張者應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任。

　必須指出的是，在認(rèn)定是否存在格式條款時(shí)，必須同時(shí)存在上述特征，而不能孤立地適用單個(gè)特征以確認(rèn)存在格式條款。

　二、消費(fèi)者保護(hù)對(duì)認(rèn)定格式條款的影響

　值得注意的是，隨著消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的發(fā)展，民法中的主體原型由?一元?變?yōu)?二元?，即從一個(gè)?自我決定、意思自治的個(gè)人?為單一主體模式，發(fā)展到保留形式上平等的個(gè)人自治的?個(gè)人?與時(shí)刻處在需要法律提供外在保護(hù)的?弱者?并存的主體模式。民法的功能從彰顯個(gè)人自治向直接外在?他治?轉(zhuǎn)化。在民法中，保護(hù)弱者已經(jīng)享有與?意思自治?同樣的地位。因此，民法在圍繞主體展開(kāi)時(shí)，必須圍繞兩個(gè)主體原型的不同特點(diǎn)提供不同的制度模式，以私人自治為核心的法律行為制度原則上僅適用于主體具有外在意思表示真實(shí)的條件下，否則，法律以強(qiáng)行法的?他治?方式介入主體法律生活，以此實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義。我個(gè)人認(rèn)為，僅僅承認(rèn)民法本位從?個(gè)人權(quán)利本位?過(guò)渡到?社會(huì)本位?并不足以解決對(duì)現(xiàn)代社會(huì)中因結(jié)構(gòu)性不平等所導(dǎo)致的問(wèn)題，必須承認(rèn)民法的主體變遷和二元的主體模型并將消費(fèi)者保護(hù)作為民法的一個(gè)核心任務(wù)之一，才能夠確立民法在市民社會(huì)中的核心地位，否則民法在法律實(shí)際生活中地位不斷受到侵襲并面臨邊緣化的困境將難以得到解決。將消費(fèi)者保護(hù)法作為民法的特別法的作法是不足取的，其直接后果就是民法喪失市民社會(huì)中核心的法律地位。

　受到消費(fèi)者保護(hù)法律政策的影響，1993年的歐洲共同體關(guān)于消費(fèi)者合同不公平條款的指令規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者事先提出合同條款的，如果消費(fèi)者在合同磋商時(shí)自身無(wú)法影響到該條款的內(nèi)容，則該條款也被視為不公平條款。這樣一來(lái)，在歐盟內(nèi)部，格式條款法的適用范圍獲得了很大的擴(kuò)張。由于歐盟指令具有一定意義上的強(qiáng)行性，所以所有成員國(guó)必須在最低限度內(nèi)將該指令所規(guī)定的內(nèi)容轉(zhuǎn)入到內(nèi)國(guó)法中，當(dāng)然，成員國(guó)就具體方式享有選擇權(quán)。目前，英國(guó)、德國(guó)等國(guó)家都吸納了此種內(nèi)容，此種擴(kuò)張直接影響到在消費(fèi)者合同中對(duì)格式條款的認(rèn)定。

　1.在經(jīng)營(yíng)者單方面提出合同條款時(shí)，即使其主觀目的僅在于針對(duì)某個(gè)特定的消費(fèi)者，即該條款并不具有重復(fù)使用的特點(diǎn)，但由于經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者之間結(jié)構(gòu)性的不平等，導(dǎo)致消費(fèi)者無(wú)法經(jīng)過(guò)磋商改變?cè)摋l款的內(nèi)容，為了更好地保護(hù)消費(fèi)者，在此情況下不采用重復(fù)使用的要件。

　2.經(jīng)營(yíng)者使用該一次性的條款可能是基于自己事先的擬定 工作，有可能基于第三人的條款基礎(chǔ)，也可能是基于自己的專業(yè)咨詢?nèi)巳缏蓭煹慕ㄗh，但這些都不影響對(duì)格式條款的認(rèn)定。

　3.認(rèn)定消費(fèi)者是否無(wú)法對(duì)該條款施加內(nèi)容上的影響，不僅僅要看消費(fèi)者是否存在和經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行磋商的可能，還要看該格式條款的內(nèi)容是否清晰、透明。在現(xiàn)代民法中，透明原則滲透到許多部分法中，?透明原則?也應(yīng)當(dāng)構(gòu)成現(xiàn)代合同法的一個(gè)重要原則，即復(fù)雜合同條款的訂立人必須負(fù)擔(dān)詳盡的說(shuō)明義務(wù)，否則此種嚴(yán)重侵害具有合理期待的合同主體利益的合同條款無(wú)法成為有效的合同條款。尤其在格式條款文本中，使用者通常故意乃至惡意訂立復(fù)雜難懂的格式條款文本，該文本還使用很多具有很大解釋空間的概念，文本之間相互援引，即使是專業(yè)的法律人才也難以正確區(qū)分其間真正的權(quán)利義務(wù)分配和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。從 經(jīng)濟(jì) 的角度出發(fā)，判斷格式條款是否透明還必須考慮到時(shí)間因素。我們無(wú)法期待一個(gè) 法學(xué)教授在超市購(gòu)買一個(gè)電話時(shí)，準(zhǔn)備花費(fèi)數(shù)個(gè)小時(shí)的時(shí)間研究商場(chǎng)和供應(yīng)商所使用的格式條款或者標(biāo)準(zhǔn)合同。因此，經(jīng)營(yíng)者針對(duì)消費(fèi)者負(fù)擔(dān)盡可能清晰、透明制定其使用的條款的義務(wù)。

　我國(guó)合同法形式上并不區(qū)分消費(fèi)者合同和非消費(fèi)者合同，但由于我國(guó)1993年的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條先于《合同法》規(guī)定了對(duì)格式合同以及其不同表現(xiàn)形式加以規(guī)制的內(nèi)容，因此，我國(guó)目前的立法體例還是從主體上區(qū)分相關(guān)法律的適用。如合同法也承認(rèn)消費(fèi)者合同的特殊性，合同法第113條第2款規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。由于我國(guó)實(shí)行統(tǒng)一合同法，合同法第2條明確規(guī)定了合同法的適用范圍，而且在體系上，格式條款法也被規(guī)定在合同法第二章?合同的訂立?中，因此，無(wú)論是經(jīng)營(yíng)者之間的合同還是消費(fèi)者合同，只要涉及到格式條款，都適用合同法第39條以下的規(guī)定內(nèi)容。就合同的性質(zhì)而言，區(qū)分消費(fèi)者合同和非消費(fèi)者合同具有一定的意義，如在違約責(zé)任方面，我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》實(shí)行的懲罰性原則，而《合同法》實(shí)行的是補(bǔ)償性原則。

　從強(qiáng)化保護(hù)消費(fèi)者的角度出發(fā)，有必要討論是否應(yīng)當(dāng)引入上述歐盟所頒布的有關(guān)濫用條款的規(guī)制內(nèi)容，即在消費(fèi)者無(wú)法影響到一次性使用的合同條款的內(nèi)容時(shí)認(rèn)定該條款為格式條款。我個(gè)人認(rèn)為，合同正義原則是我國(guó)合同法的基本原則[2]，合同的內(nèi)容控制并不是一般合同的必然要求，其更多的在于糾正格式條款的結(jié)構(gòu)性失衡。考慮到在格式條款之前消費(fèi)者的利益更容易受到侵害，因此法律須針對(duì)主體特殊性提供特殊性的保護(hù)。既然經(jīng)營(yíng)者一次性適用的條款對(duì)消費(fèi)者的利益構(gòu)成侵害，以實(shí)質(zhì)正義為本位的合同法必須作出相應(yīng)的救濟(jì)手段。我個(gè)人認(rèn)為，強(qiáng)化消費(fèi)者保護(hù)將增加企業(yè)生產(chǎn)成本、削弱民族企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力的反對(duì)理由并不足取，因?yàn)樵趪?guó)際商品一體化的貿(mào)易 環(huán)境下，法律無(wú)法依據(jù)生產(chǎn)者的國(guó)別制定不同的消費(fèi)者保護(hù)水平。尤其值得注意的是，我國(guó)市場(chǎng)中直接進(jìn)口的產(chǎn)品在市場(chǎng)中的份額并不小，如果簡(jiǎn)單主張削弱對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)以增強(qiáng)民族 工業(yè) 競(jìng)爭(zhēng)力，可能會(huì)發(fā)生對(duì)本國(guó)國(guó)民?低國(guó)民待遇?的后果。

　綜上所述，在保留目前立法體例的前提下，我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條應(yīng)當(dāng)作出比《合同法》第39條有關(guān)格式條款特征更為嚴(yán)格的認(rèn)定要件，即在經(jīng)營(yíng)者單方面一次性合同條款且消費(fèi)者無(wú)法改變?cè)摋l款內(nèi)容時(shí)，可以將該條款認(rèn)定為格式條款，類推適用有關(guān)格式條款的法律規(guī)定。

　三、商事活動(dòng)對(duì)認(rèn)定格式條款的影響

　在 歷史 上，我國(guó)受到?重農(nóng)抑商?治國(guó)策略的強(qiáng)烈影響，商人自始至終沒(méi)有成為 中國(guó) 社會(huì)中一個(gè)獨(dú)立的社會(huì)階層，傳統(tǒng)中國(guó)法也沒(méi)有體系化的商法，當(dāng)然，實(shí)質(zhì)上的商法規(guī)范還是存在的。由于歷史的特殊原因，商法在歐洲大陸先于一般民法發(fā)展起來(lái)，商法的價(jià)值也具有不同于一般民法的特點(diǎn)，如交易安全性、迅捷性和習(xí)慣性。在資產(chǎn)階級(jí)民主 政治 在西方取得勝利之后，商人已經(jīng)不再是一個(gè)特殊的社會(huì)群體，相反，任何人都享有經(jīng)濟(jì)上的平等權(quán)利，商法更多的表現(xiàn)為民法之外的特殊性規(guī)定內(nèi)容，在法的部門劃分上不具有獨(dú)立性。我國(guó)民法自民國(guó)時(shí)期第一次法典化即不采用民商分立的體系。

　值得注意的是，隨著社會(huì)群體基于在市場(chǎng)中不同地位而發(fā)生的分化，現(xiàn)實(shí)法律生活中經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者的二元對(duì)立的法律意義已經(jīng)逐漸超出了商人與非商人的區(qū)分意義，由此民法體系內(nèi)部出現(xiàn)了兩個(gè)子系統(tǒng)，即保護(hù)消費(fèi)者的法律和調(diào)整經(jīng)營(yíng)者活動(dòng)之間的法律。此種分化對(duì)各國(guó)民事立法都產(chǎn)生了很大的影響，如在法國(guó)，立法者在《法國(guó)民法典》之外又單獨(dú)制定了一部相對(duì)獨(dú)立的《消費(fèi)者保護(hù)法典》，在奧地利亦是如此;而德國(guó)采取了民法中心的立法模式，將消費(fèi)者保護(hù)的任務(wù)納入到民法功能范圍內(nèi)，這集中體現(xiàn)在2002年的《德國(guó)債法現(xiàn)代化法典》中。在法律適用上，經(jīng)營(yíng)者的主體性特征優(yōu)于商人主體特征，此外，關(guān)于商主體的內(nèi)部復(fù)雜劃分標(biāo)準(zhǔn)也是商人主體特征逐漸被經(jīng)營(yíng)者主體特征取代的一個(gè)重要原因。　因此，我個(gè)人認(rèn)為，在 現(xiàn)代 社會(huì) 經(jīng)濟(jì) 結(jié)構(gòu)的背景下，經(jīng)營(yíng)者之間的 合同與消費(fèi)者合同的劃分遠(yuǎn)比商事合同和非商事合同重要。在認(rèn)定格式條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮到經(jīng)營(yíng)者的特殊主體性。

　有人認(rèn)為，經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)濟(jì)上實(shí)力強(qiáng)大、具有較強(qiáng)的專業(yè)知識(shí)，并且此種合同的目的旨在盈利，其應(yīng)當(dāng)承受正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，因此格式條款法不適用于經(jīng)營(yíng)者之間的合同。但此種觀點(diǎn)值得商榷：

　首先，市場(chǎng)中的任何經(jīng)營(yíng)者都以獲利為生存基礎(chǔ)，因此經(jīng)營(yíng)者的任何商業(yè)活動(dòng)都必須計(jì)入到成本中。所以， 法律 無(wú)法期待經(jīng)營(yíng)者在面對(duì)任何一個(gè)格式條款時(shí)都以一種不 計(jì)算 成本的方式通過(guò)聘用法律專業(yè)人才等方式規(guī)避格式條款所帶來(lái)的弊端，或者兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者通過(guò)博弈達(dá)到合同法所期待的理想公平結(jié)果。

　其次，并不是任何經(jīng)營(yíng)者都從事法律服務(wù)的業(yè)務(wù)，其就其經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)之外的 法律知識(shí) 的掌握情況與消費(fèi)者并不本質(zhì)區(qū)別，甚至其如同消費(fèi)者一樣在法律面前一無(wú)所知，如一般的小型合伙 企業(yè) 。

　第三，經(jīng)營(yíng)者所訂立的合同并不都旨在牟利，其同樣必須購(gòu)買與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)無(wú)直接關(guān)系的合同。這也是適用法律的一個(gè)重要難點(diǎn)，即依據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)判斷一個(gè)民事主體在一定的法律活動(dòng)中從事的行為是旨在獲利的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)行為。雖然我們可以采取推定的方式，認(rèn)定私法上一切旨在盈利的法人所從事的一切活動(dòng)都是經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但不可否認(rèn)，在格式條款面前，經(jīng)營(yíng)者通常同樣面臨消費(fèi)者面臨的問(wèn)題，除非經(jīng)營(yíng)者之間所使用的是行業(yè)中通用的交易條款。

　從比較法上看，德國(guó)新債法第310條第1款規(guī)定：?本法第305條第2款及第3款、第308條及第309條不適用于針對(duì)經(jīng)營(yíng)者、公法上的法人或公法上的特殊財(cái)產(chǎn)所適用的一般交易條件。就本款第1句所規(guī)定的情況，本法第307條第1款和第2款造成第308條和第309條所規(guī)定的合同內(nèi)容無(wú)效的，該兩款亦有適用余地;此處應(yīng)適當(dāng)考慮到交易活動(dòng)中具有效力的慣例和習(xí)慣?。其中，德國(guó)民法典第305條第2款及第3款涉及到格式條款訂入控制的內(nèi)容，其理由基于經(jīng)營(yíng)者之間通常存在慣例的考慮，但這并不影響對(duì)經(jīng)營(yíng)者之間格式條款的內(nèi)容控制。而德國(guó)民法典在第308條及第309條所列舉的絕對(duì)無(wú)效和相對(duì)無(wú)效的一般交易條件?黑名單?雖然不直接導(dǎo)致此類條款在經(jīng)營(yíng)者之間無(wú)效，但實(shí)際上，由于格式條款內(nèi)容控制的一般條款如誠(chéng)實(shí)信用原則集中體現(xiàn)在此類具體規(guī)定的內(nèi)容上，所以，消費(fèi)者合同中的無(wú)效格式條款具有很強(qiáng)的指示功能，即此種條款出現(xiàn)在經(jīng)營(yíng)者之間的合同中通常也應(yīng)無(wú)效，只有商事慣例和經(jīng)營(yíng)者之間的特殊 聯(lián)系可以作為推翻此種指示作用的理由。

　我個(gè)人認(rèn)為，雖然我國(guó)采取統(tǒng)一合同法，但我國(guó)民事立法總體上仍舊區(qū)分消費(fèi)者合同和非消費(fèi)者合同，格式條款法首先適用于消費(fèi)者合同，而且其應(yīng)進(jìn)一步適用于經(jīng)營(yíng)者之間的合同，經(jīng)營(yíng)者獨(dú)立的盈利活動(dòng)不應(yīng)構(gòu)成否定格式條款屬性的事由，但對(duì)經(jīng)營(yíng)者合同之間的格式條款的內(nèi)容控制力度應(yīng)有所不同，這體現(xiàn)在商事慣例和經(jīng)營(yíng)者之間的特殊聯(lián)系可作為經(jīng)營(yíng)者之間使用的格式條款生效的特定事由。

　四、社會(huì)保障領(lǐng)域格式合同的特殊性

　須探討的是，合同法所規(guī)定的格式條款法是否可適用于所有合同類型?我國(guó)合同法第10章專門規(guī)定了供用電、水、氣、熱力合同，依據(jù)此類合同的性質(zhì)，其通常建立在格式合同基礎(chǔ)上，依據(jù)合同的整體解釋，合同法第39條以下的規(guī)定內(nèi)容必然適用于此種格式合同。但是，我國(guó)合同法將供用電、水、氣、熱力合同與 買賣合同 等其他合同并列規(guī)定為有名合同似乎不妥：

　首先，此類合同涉及到國(guó)計(jì)民生的基本社會(huì)保障，此類合同面向所有不特定的民事主體，其所承擔(dān)的社會(huì)功能不同于一般合同類型，因此其必須采取格式合同(而不僅僅是格式條款)的形式，而且在合同訂立規(guī)則上應(yīng)實(shí)行締約強(qiáng)制原則。

　其次，至少在針對(duì)普通市民(消費(fèi)者)而言，此類合同通常并不以盈利為目的;這集中體現(xiàn)在電、水、氣、熱力的價(jià)格必須由國(guó)家權(quán)威部門通過(guò)聽(tīng)證會(huì)的方式確定。實(shí)際上，價(jià)格是此類合同格式條款的重要組成部分，而在一般格式合同中，當(dāng)事人仍然可以就價(jià)格進(jìn)行自由磋商。

　第三，此類合同的具體條款通常必須取得國(guó)家相關(guān)主管部門的許可，因此該合同的格式條款多以行政規(guī)章的形式出現(xiàn)，對(duì)其內(nèi)容控制通常出現(xiàn)在立法過(guò)程中，而不是事后的司法控制。

　我個(gè)人認(rèn)為，我國(guó)合同法不應(yīng)將供用電、水、氣、熱力合同規(guī)定為與買賣合同相并列的典型合同形態(tài)，其應(yīng)當(dāng)通過(guò)相關(guān)部門的論證以單行規(guī)章的形式確定此類格式合同的內(nèi)容。與其相適應(yīng)，對(duì)此類格式合同的內(nèi)容控制體現(xiàn)在單性規(guī)章制定過(guò)程中，在通過(guò)事前立法審查之后，以行政規(guī)章表現(xiàn)出來(lái)的此類社會(huì)供給格式合同將免于司法上的內(nèi)容控制，不應(yīng)將其認(rèn)定為一般意義上的格式合同，否則法院將針對(duì)依據(jù)一定的立法程序產(chǎn)生的法律規(guī)章享有司法審查權(quán)，而這顯然違反了目前我國(guó)法院所享有的司法權(quán)范圍。

　綜上所述，在認(rèn)定合同條款是否為格式條款時(shí)，必須從預(yù)先制定、多次重復(fù)使用、單方提出、未經(jīng)磋商等方面考察;在消費(fèi)者合同中，為了強(qiáng)化對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)，對(duì)經(jīng)營(yíng)者一次性使用、但消費(fèi)者無(wú)法改變其內(nèi)容的條款應(yīng)類推適用格式條款的規(guī)則;當(dāng)經(jīng)營(yíng)者之間使用格式條款時(shí)，商事慣例和經(jīng)營(yíng)者之間的特殊聯(lián)系可作為否定格式條款屬性的特定事由;對(duì)于社會(huì)供給領(lǐng)域的合同，應(yīng)當(dāng)通過(guò)事前的立法審查來(lái)保證此類特殊合同的公益性，法院事后無(wú)權(quán)針對(duì)具有法律淵源效力的特殊格式合同規(guī)章進(jìn)行司法審查。

　--------------------------------------------------------------------------------

　注釋:

　[1]合同法第3稿第2章第29條規(guī)定：采用定式合同文本訂立合同的，制訂合同文本的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意其免除責(zé)任的條款以及負(fù)有主要義務(wù)的條款，并應(yīng)對(duì)方的要求對(duì)上述條款予以說(shuō)明。對(duì)定式合同條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)作出有利于對(duì)方的解釋。使用行業(yè)協(xié)會(huì)、主管部門或者母公司制定的定式合同文本訂立合同的，適用前款規(guī)定。

　[2]參見(jiàn)王利明著：《合同法研究》，第一卷，178頁(yè)以下，2002年版。

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法學(xué)論文研究方法有哪些？

一、社會(huì)調(diào)查法

這是《調(diào)研報(bào)告》最大的特色所在，也是對(duì)法學(xué)傳統(tǒng)理論研究方法的突破。《調(diào)研報(bào)告》一文主要采用的是訪問(wèn)調(diào)查與問(wèn)卷調(diào)查相結(jié)合的方式。

1、訪問(wèn)調(diào)查

訪問(wèn)調(diào)查的主要優(yōu)點(diǎn)是靈活方便彈性大，可適用于定性研究與定量研究。《調(diào)研報(bào)告》一文采用無(wú)結(jié)構(gòu)式訪問(wèn)調(diào)查中的重點(diǎn)訪問(wèn)與深度訪問(wèn)的方式，主要對(duì)30余位受訪對(duì)象進(jìn)行深度訪談，這些受訪對(duì)象的資格一般為具有一定文化知識(shí)水平、對(duì)沉默權(quán)有所了解的公檢法司人員和社會(huì)各界人士。但《調(diào)研報(bào)告》在采用訪問(wèn)調(diào)查方式的時(shí)候，在其對(duì)調(diào)查結(jié)果的評(píng)述中并未將被“深度訪問(wèn)”的對(duì)象的意見(jiàn)單列出來(lái)，更沒(méi)有對(duì)在進(jìn)行深度訪問(wèn)過(guò)程中所取得的超出原先設(shè)計(jì)的問(wèn)題之外的新信息新收獲在文章中予以闡述。因?yàn)椴徽撜{(diào)查者的思維有多縝密，在與受訪者面對(duì)面的訪問(wèn)調(diào)查中總能得到意想不到的新收獲，若能將這些收獲也在文章中稍作提及，將會(huì)使文章內(nèi)容更豐富也更具說(shuō)服力。

2、問(wèn)卷調(diào)查

由于訪問(wèn)調(diào)查本身具有一定的局限性，如費(fèi)用較高，所需人力和時(shí)間較多，從而對(duì)規(guī)模即“量”產(chǎn)生限制性影響，因此為獲得較全面客觀的結(jié)果，多采用將訪問(wèn)調(diào)查與問(wèn)卷調(diào)查相結(jié)合的研究方式。《調(diào)研報(bào)告》一文正是將這兩種方式同時(shí)結(jié)合運(yùn)用的范例。其在調(diào)研中共分發(fā)問(wèn)卷423份，收回有效問(wèn)卷400份，其中公安人員45份，檢查人員69份，法官40份，律師27份，教學(xué)科研人員82份，普通居民137份。通過(guò)這種定量的研究方法，確保了調(diào)研方法的科學(xué)性。

《調(diào)研報(bào)告》一文通過(guò)對(duì)訪問(wèn)調(diào)查與問(wèn)卷調(diào)查這兩種方式的結(jié)合運(yùn)用，使我們可以清楚地看到其對(duì)調(diào)研結(jié)果所起的重要作用：①用具體詳實(shí)的數(shù)據(jù)為“沉默權(quán)在中國(guó)”這一課題研究提供豐富的實(shí)證資料。如對(duì)“沉默權(quán)：中國(guó)老百姓的認(rèn)知度有多大”這一問(wèn)題，調(diào)查者就以具體數(shù)據(jù)進(jìn)行說(shuō)明：“絕大多數(shù)（平均占96.7%以上）的被訪者對(duì)沉默權(quán)‘知道’或‘知道一點(diǎn)’，只有極少數(shù)被訪者（平均只占3.3%）對(duì)沉默權(quán)一無(wú)所知，這說(shuō)明我們對(duì)沉默權(quán)的的啟蒙與宣傳起到了很好的效果。”②為理論設(shè)計(jì)提供依據(jù)。《調(diào)研報(bào)告》一文在第四部分“中國(guó)沉默權(quán)的規(guī)則設(shè)計(jì)”部分對(duì)沉默權(quán)規(guī)則的微觀設(shè)計(jì)與實(shí)施沉默權(quán)的配套措施均做了一定理論上的闡述。可以說(shuō)，這部分理論的升華完全是基于前述對(duì)沉默權(quán)的調(diào)查研究的基礎(chǔ)之上。如在對(duì)我國(guó)的沉默權(quán)規(guī)則應(yīng)當(dāng)在多大范圍、多大程度上適用，其就以調(diào)研結(jié)果對(duì)之進(jìn)行闡述：“調(diào)查統(tǒng)計(jì)揭示，今后我國(guó)在制定沉默權(quán)規(guī)則時(shí)，沉默權(quán)的使用范圍不是越大越好，也不是越小越好，而是應(yīng)予適當(dāng)?shù)南拗疲ㄓ?1％的被訪者持此觀點(diǎn)）；沉默權(quán)的適用階段應(yīng)主要適用于偵查階段（此階段在訴訟三階段中的贊成比例最高），或者偵查、起訴、審判三個(gè)階段都予適用（有43％的被訪者這樣認(rèn)為）。”

由此可見(jiàn)，調(diào)查研究方法是最具客觀性及科學(xué)性的法學(xué)研究方法，也只有這種方法才能更好地為實(shí)踐服務(wù)。

二、統(tǒng)計(jì)分析法

《調(diào)研報(bào)告》一文運(yùn)用數(shù)理統(tǒng)計(jì)學(xué)的方法對(duì)調(diào)查所獲的龐雜的數(shù)字進(jìn)行定量分析，從而為理論推斷提供了強(qiáng)有力的依據(jù)與支持，其運(yùn)用的統(tǒng)計(jì)分析方法主要有以下兩種類型：

1、單變量描述性統(tǒng)計(jì)分析

《調(diào)研報(bào)告》采用的是定類變量，其取值只為類別屬性——職業(yè)，即其只將調(diào)查對(duì)象分為公安人員、檢查人員、法官、律師、教學(xué)科研人員和普通居民這六類，對(duì)每一個(gè)具體變量并無(wú)大小、程度之分。同時(shí)，從其收回的問(wèn)卷數(shù)量可以看出，普通居民是出現(xiàn)頻次最高的變量值，為137份，即Mo=普通居民，其異眾比率Υ=(N-fmo)/N=(400-137)/400=0.6575。這說(shuō)明眾數(shù)“普通居民”并不具有較高的代表性，即其余各個(gè)變量均占有一定比例，可反映出本次調(diào)查在對(duì)象的選取上是顧及各類調(diào)查對(duì)象的深度及廣度，從而避免片面性，較具客觀性。

2、推斷性統(tǒng)計(jì)分析

推斷性統(tǒng)計(jì)分析是根據(jù)樣本資料對(duì)總體的特征進(jìn)行推斷。《調(diào)研報(bào)告》一文主要采用通過(guò)樣本對(duì)總體的未知參數(shù)進(jìn)行估計(jì)的參數(shù)估計(jì)中的總體成數(shù)的區(qū)間估計(jì)法。如在第二部分“沉默權(quán)：真的很美好嗎”的“沉默權(quán)的價(jià)值評(píng)判”中，其調(diào)查結(jié)果顯示有80％的律師認(rèn)為沉默權(quán)是一項(xiàng)好制度，若以收回的27份律師問(wèn)卷調(diào)查為樣本，同時(shí)假設(shè)該調(diào)查的置信水平為95％，則P=80%=0.8，F(xiàn)(t)=95%，t=1.96，n=27，則總體成數(shù)的置信區(qū)間是0.8±0.15，即65%—95%。由此可見(jiàn)贊成沉默是一項(xiàng)好制度的律師有65％到95％的比例。因此，用此方法可以對(duì)其他未被調(diào)查的律師的意見(jiàn)情況進(jìn)行一個(gè)總體估計(jì)評(píng)判，從而未沉默權(quán)的理論分析提供更廣闊的依據(jù)空間。

三、邏輯思維方法

理論思維是社會(huì)科學(xué)研究過(guò)程的后期階段，其特點(diǎn)是在對(duì)文獻(xiàn)資料或?qū)嵶C資料整理簡(jiǎn)化和定量研究的基礎(chǔ)上進(jìn)行思維加工，從感性認(rèn)識(shí)上升到理性認(rèn)識(shí)。綜觀《調(diào)研報(bào)告》一文，可以看到其在形式邏輯上主要采用了歸納的方法。《調(diào)研報(bào)告》采用的是不完全歸納法，其只是對(duì)某類對(duì)象的部分進(jìn)行調(diào)查，據(jù)其具有或不具有某種屬性從而推論出該類對(duì)象的全部具有或不具有某種屬性，這就是不完全歸納法。在本篇調(diào)查報(bào)告中，這種方法的運(yùn)用比比皆是。如在第二部分“沉默權(quán)：真的很美好嗎”的“沉默權(quán)存在的理論基礎(chǔ)”中，對(duì)“沉默權(quán)是否是無(wú)罪推定原則的必然要求”這一問(wèn)題 ，在所有被訪者中有41％認(rèn)為不是，22％回答不知道，只有37％的人認(rèn)為是，可見(jiàn)作出準(zhǔn)確判斷的被訪者比例并不高，從而推出“我們的普法與政法人員的培訓(xùn)工作，仍需進(jìn)一步加強(qiáng)”的結(jié)論。可以說(shuō)，歸納方法的運(yùn)用，是一種從個(gè)別到一般的思維過(guò)程，在調(diào)研中這種方法的應(yīng)用尤其重要，可以使調(diào)查結(jié)果具有真實(shí)性與可信性。

四、組織移植的法律移植方法

組織移植原是生物學(xué)中的概念，將其引入法學(xué)領(lǐng)域，用以類比研究法律移植問(wèn)題。法律移植是指將其他國(guó)家或地區(qū)的法律制度或機(jī)制和操作技術(shù)，納入本國(guó)的法治體系中。其存在著與器官移植相類似的問(wèn)題——“成功地為受體所接受”地問(wèn)題。我國(guó)的許多法律存在著未經(jīng)深思熟慮就把市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家的法律簡(jiǎn)單移植過(guò)來(lái)，造成異體排斥使許多法律移植失敗的情況。為了改善我國(guó)的刑事訴訟法，有必要進(jìn)行法律移植，而沉默權(quán)的引入就是法律移植方法的體現(xiàn)。我們知道，沉默權(quán)制度作為現(xiàn)代刑事證據(jù)制度的重要內(nèi)容，其最早使源于羅馬法，后來(lái)逐漸在世界各國(guó)刑事訴訟種發(fā)揮著重要的作用。而中國(guó)刑事訴訟法開(kāi)始引入沉默權(quán)只是近幾年的事。因而就產(chǎn)生了沉默權(quán)在中國(guó)的可適應(yīng)性問(wèn)題，即中國(guó)社會(huì)現(xiàn)有的土壤是否真正適合沉默權(quán)這一“舶來(lái)品”的生長(zhǎng)。可見(jiàn)，我國(guó)刑事訴訟法學(xué)界在不斷完善自身的進(jìn)程中，也意識(shí)到應(yīng)引入國(guó)外已有的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，即移植國(guó)外法律制度，同時(shí)也認(rèn)識(shí)到不能盲目引進(jìn)，必須結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，找出我國(guó)刑事訴訟法的缺陷以及導(dǎo)致這些缺陷的可遺傳的“人文基因”（即社會(huì)環(huán)境），然后尋找和培育可以用來(lái)替代和改良“人文基因”的優(yōu)良基因或方法。于是，在對(duì)沉默權(quán)進(jìn)行正式規(guī)范之前對(duì)其進(jìn)行一定的調(diào)研，發(fā)掘其在中國(guó)的可適性有多大及完善該制度的措施就顯得相當(dāng)必要且重要。但不管怎么說(shuō)，采用法律移植的方法引入沉默權(quán)，是完善我國(guó)刑事訴訟法律制度的一條相當(dāng)便捷的途徑，同時(shí)也開(kāi)辟了一個(gè)嶄新的課題，具有相當(dāng)?shù)难芯績(jī)r(jià)值。

五、實(shí)證分析法

實(shí)證分析作為一種研究方法，其實(shí)包含著邏輯實(shí)證分析和經(jīng)驗(yàn)實(shí)證分析兩個(gè)基本層面。通常所說(shuō)的“實(shí)證分析”一般只是指后者，也就是“社會(huì)分析方法”。所謂“經(jīng)驗(yàn)實(shí)證方法”是按照社會(huì)學(xué)本身的模式，將法律實(shí)施視為一種社會(huì)現(xiàn)象，并對(duì)這些現(xiàn)象作出社會(huì)學(xué)解釋的方法。可以說(shuō)，在幾乎所有社會(huì)科學(xué)的實(shí)證分析方面，社會(huì)分析方法是最基礎(chǔ)、最普遍的一種研究方法。實(shí)證分析法是屬于描述性方法的范疇。所謂描述性方法即對(duì)現(xiàn)實(shí)存在的法律規(guī)范和法律活動(dòng)作經(jīng)驗(yàn)性的表述和說(shuō)明，即歸于實(shí)然（is）的范疇。實(shí)證分析法屬于一種基本的研究方法，與之相對(duì)應(yīng)，在具體方法上主要注重社會(huì)調(diào)查。

在《調(diào)研報(bào)告》一文中，其在整體上采用的就是實(shí)證分析的方法，通過(guò)設(shè)計(jì)“沉默權(quán)：中國(guó)老百姓的認(rèn)知度有多大”、“沉默權(quán)：真的很美好嗎”以及“沉默權(quán)在中國(guó)：是奢侈品嗎”這三個(gè)大問(wèn)題再輔以各個(gè)具體的小問(wèn)題來(lái)完成這一次實(shí)證調(diào)研工作。用實(shí)證分析法來(lái)研究法學(xué)并不多見(jiàn)，常用的是價(jià)值分析法（下文將具體闡釋），而實(shí)證分析法的作用就在于，以《調(diào)研報(bào)告》為例，通過(guò)具體親身的調(diào)研工作能獲取真實(shí)可靠的第一手資料，可以真正對(duì)社會(huì)各界對(duì)沉默權(quán)的真實(shí)看法有個(gè)大致把握，而這些素材是法學(xué)研究者坐在書(shū)房里所無(wú)從知曉的。而且，也只有通過(guò)這種親身的調(diào)研，才能知道引入沉默權(quán)制度到底是利大于弊還是弊大于利。法學(xué)研究就應(yīng)該是源于實(shí)踐而高于實(shí)踐，若脫離實(shí)踐，只能成為無(wú)源之水、無(wú)本之木。正如在法學(xué)界最早對(duì)實(shí)證分析與價(jià)值分析進(jìn)行劃分的實(shí)證主義法學(xué)鼻祖邊沁就極力主張法學(xué)研究應(yīng)以實(shí)然法為主。實(shí)際上，法律的制定、實(shí)施和改革本身必然要作用于社會(huì)，也會(huì)構(gòu)成一種極為復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象。法學(xué)研究者如果僅僅將觀察視野局限在法律規(guī)則本身，就會(huì)忽視大量的制約法律實(shí)現(xiàn)的社會(huì)因素。就刑事司法制度的實(shí)施而論，目前中國(guó)就出現(xiàn)了一系列的問(wèn)題，其中之一就是刑訊逼供，這就使對(duì)沉默權(quán)作為一種權(quán)利的研究成為必要。可以說(shuō)，刑訊逼供本身并不符合刑事訴訟法的規(guī)定，甚至與刑事訴訟法直接相違背。但是，它為什么發(fā)生且相當(dāng)普遍，這就不僅涉及到刑事訴訟立法本身不嚴(yán)密的問(wèn)題，還涉及到社會(huì)問(wèn)題，因此，要對(duì)這一問(wèn)題作出解釋分析，就必須采用諸如數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)分析、訪談、社會(huì)調(diào)查等經(jīng)驗(yàn)分析方法，以較為精確的方式觀察某一法律現(xiàn)象的現(xiàn)狀、成因和發(fā)展軌跡，發(fā)現(xiàn)制約法律制定和法律實(shí)施的具體社會(huì)因素以及它們相互間的關(guān)系。通過(guò)這樣的分析，法學(xué)者可以為人們提供有關(guān)某一問(wèn)題動(dòng)態(tài)的、立體的、定量的解釋，使得自己對(duì)某一問(wèn)題的認(rèn)識(shí)盡可能接近客觀實(shí)際情況。這就如醫(yī)學(xué)上診斷與治療的關(guān)系一樣。社會(huì)學(xué)的分析就好比醫(yī)生對(duì)病情進(jìn)行診斷，這一工作應(yīng)盡可能精確，使得有關(guān)病癥的病理、程度、成因得到準(zhǔn)確的分析。至于治療甚至手術(shù)活動(dòng)，則屬于建立在“知”之上的“行”的范圍了。

六、價(jià)值分析法

價(jià)值分析法是與實(shí)證分析法相對(duì)應(yīng)的研究方法。法學(xué)者通常用它來(lái)論證某一原則、規(guī)則、制度的正當(dāng)性和合理性，或者批判某一制度或現(xiàn)象的非正義性。價(jià)值分析法屬于規(guī)范性方法的范疇，所謂規(guī)范性方法是找出既有法律規(guī)范和法律實(shí)踐中的不足，并開(kāi)出解決問(wèn)題的處方，即歸于“應(yīng)然”(ought)的范疇。對(duì)于實(shí)然與應(yīng)然，我認(rèn)為它們之間并不存在無(wú)法跨越的鴻溝，它們是相互關(guān)聯(lián)補(bǔ)充的，應(yīng)然是以實(shí)然為基礎(chǔ)，實(shí)然以應(yīng)然為歸宿。就《調(diào)研報(bào)告》而言，其前三部分顯然采取的是實(shí)證分析法，而第四部分則是明顯的價(jià)值分析法

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